实际控制人——为什么美年大健康应该进行反垄断申报

【听杨姐说】

又到周末，闲来无事梳理了一下外面的各种争论，发现很多争辩的根源其实都是针对概念、定义而来的——用文人的话说，俗称“抠字眼”，比如说爱康和美年之争中的“实际控制人”，再比如说P2P网站的“自融”问题，再比如科大讯飞之“‘国家补贴’其实不=输血”问题！

好今天就来抠抠爱康美年之争中的“实际控制人”的字眼，因为这是判定美年大健康是否需要进行反垄断上报的一个重要条件！

首先，爱康国宾举报未进行反垄断申报的，是天亿资管收购慈铭体检68.4%的这起交易。但是天亿资管本身看起来跟美年健康之间没有什么关系!为啥爱康要揪着天亿资管不放涅？

是这个样子的，天亿资管和美年健康都是俞熔先生旗下的公司——俞熔先生是两家公司的实际控制人。

根据《经营者集中申报办法》第五条的规定，参与集中的经营者的营业额应该为该经营者以及与其具有控制或者被控制关系的子公司、母公司、兄弟公司等的营业额的总和。按照这一规定，在计算天亿资管的营业额时，“实际控制人”的因素就很重要，需要把与天亿资管具有控制或者被控制关系的公司的营业额都合并计算才行。

其实我国《公司法》中很早就对“实际控制人”有规定：是指那些虽不一定是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

之所以国家对“实际控制人”有这样专门的关注，就是因为“实际控制人”可能会对公司产生重大影响，但他又可能不是法人，有可能逃避责任。

例如，在《上市公司收购管理办法》第五条的描述中，收购人可以通过取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东，可以通过投资关系、协议、其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人，也可以同时采取上述方式和途径取得上市公司控制权。

按照这样的规定，其实万科和宝能之争的案例中，宝能系连续三次举牌万科成大股东——万科过去一直是股权分散的公司，虽然获得了大股东、中小股东的支持，但万科一直没有绝对控股和实际控制人，只有相对控股，无论大股东是谁，王石等管理层仍有积极的发言权。

我记得《美年健康回应垄断质疑未来不排除海外并购》一文中有一句“有关天亿资管购买慈铭体检股份的经营者集中申报事项与上市公司美年健康无关，美年健康不予发表意见”。

但是爱康就强调，俞熔是两家公司——天亿资管和美年大健康的实际控制人，他控制的两家公司情况如下：

俞熔与天亿资管的关系是这样的：

从上图可以看出，交易的买方美年健康和卖方之一的天亿资管均为自然人俞熔实际控制的两家公司。且俞熔在2015年3月和11月即已分别通过美年健康和天亿资管对慈铭体检进行的以下两次股权收购交易，取得了对慈铭体检的独家控制权：

第一步：2015年3月，俞熔通过美年健康完成了对慈铭体检27.78%股份的收购；

第二步：同年11月，俞熔通过其控制的天亿资管收购了慈铭体检68.40%的股份。

两次收购完成后，俞熔合计间接控制慈铭体检96.18%的股份，并获得了对慈铭体检的实际控制权。

按照《中华人民共和国反垄断法》以及《国务院关于经营者集中申报标准的规定》（以下简称“《反垄断法》”）的要求，参与集中的所有经营者上一个会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿人民币、并且其中至少两个经营者上一个会计年度在中国境内的营业额均超过4亿人民币的情况下，需要向商务部反垄断局进行反垄断申报。

2015年11月俞熔通过天亿资管收购慈铭体检68.40%股份的交易完成后，俞熔即已取得了对慈铭体检的独家控制权，构成了经营者集中。而根据美年健康公布的数据，美年健康的2014年度中国境内营业额为14.3亿元人民币，慈铭体检为9.1亿元人民币，两家公司2014年度的中国境内营业额均已远远超过了《国务院关于经营者集中申报标准的规定》中规定的“4亿”申报门槛。

综上所述，所以俞熔应该在第二次收购（即俞熔通过天亿资管收购慈铭体检68.40%股份）交易完成前，向商务部反垄断局进行反垄断申报——所以“天亿资管购买慈铭体检股份的经营者集中申报事项与上市公司美年健康无关”的观点恐怕我不能赞成是正确的。

这个时候就又出现了一个问题，那么俞熔为什么没有申报？

具体俞熔先生为什么没申报其实我并不清楚，只是根据公开资料来看——美年收购慈铭的交易必须在2015年12月18号完成，也就是说，美年大健康方面必须在不到一个月时间拿到商务部的批准，但事实上，大家们都知道我们政府办事是非常严谨的，商务部审批至少需要三个月——这个批准根本不可能在一个月拿到。

OK，不能按时完成交易的后果可能会怎样呢，慈铭体检将可能有权依照原价把原来被美年大健康方面收购的27.78%的股权买回来。如果这一步发生，会不会对美年大健康产生很大的打击呢？

唉，这种问题比较烧脑，改天有机会，跟大家一起讨论讨论P2P“自融”的问题。

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