搜狗被控侵权:搜索引擎的原罪何时能破

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5月3日消息,福州市品果源餐饮管理有限公司,将搜狗公司、北京时智时悦公司,以商标权侵权纠纷为由诉至法院。原告称其是小兔子图形及文字商标中国区域的独占使用权人,而北京时智时悦公司在搜狗搜索引擎上,将该商标作为关键词、标题予以设置并作为付费的商业推广的内容,点击后出现与被告有直接竞争关系的同类品牌产品。

此次事件中值得注意的是,原告将搜狗公司也一并告上了法庭,仅仅是作为搜索平台的搜狗公司,到底责任几何?“避风港原则”能否帮助搜狗公司躲避诉讼的飓风?

“避风港”与“红旗飘”的平衡:我国的司法实践

互联网的本质是流量的生意,流量带来的最“戳手可得”的价值就是其广告价值。而关键词广告则是互联网广告业,尤其是搜索引擎企业盈利的中流砥柱。大多搜索引擎巨甚至是一些生活大宗类APP的“垂直搜索引擎”中,都有竞价排名的广告盈利模式,为了使得自己的企业信息和广告能够展现在更明显的位置,很多企业不惜投入大量的真金白银。

而另一边,搜索引擎服务商也不断扩充自身服务范围,开始允许广告客户将他人的商标选定为自己广告的“关键词”标签,这种新营销模式在世界范围内引发了多起商标侵权纠纷。

今日福州市品果源餐饮管理有限公司和搜狗公司、北京时智时悦公司之间的纠纷,就属于这类事件。

在本次案件中,福州市品果源餐饮管理有限公司是商标权利人,其主张搜狗搜索引擎服务商以及其广告客户北京时智时悦公司,未经权利人许可使用其商标的行为构成商标侵权和不正当竞争。纵观这类事件纵观各国判例,在该类案件中争议焦点主要有:关键词和商标使用是否构成商业使用、是否构成混淆、搜索引擎商是否具有审查义务。

商标只有在使用中才会产生价值,而对这种价值的利用,有两种“一浅一深”的解释方式:从较浅的层面理解,以谋求实际经济利益,开展商业活动使用商标的商业性价值,属于商业性使用。而较深的解释为,商标法层面的解释:商标和关键词能够在被使用中,将商标主的商品和服务与竞品区分开来,而产生价值。笔者认为这同样是商业性使用。

而各国的商标法一致认为,商业侵权,要求必须是商业性使用。而判断搜索引擎和第三方竞争企业,是否构成对原告商标的,商业性使用,存在长期的争议。

而在此次诉讼事件中,福州市品果源餐饮管理有限公司认为被告北京时智时悦公司,利用其小兔子商标和关键字,是属于被告采用混淆的方式,将自己的潜在客户吸引到被告的网页。并显示与自己产品类似的竞争对手的商品。属于利用了混淆的方法,使用了的商标中,用于区分商品和服务的来源的商业性价值。这种行为属于商业侵权。

笔者也认为,虽然在这一过程中,一部分消费者已经认识到,浏览的并非原告网页。不会对原告和被告的商品产生混淆。但被告采用引诱销售的策略,利用原告品牌的商誉,误导消费者进入自己的网页,这种行为构成,初始利益混淆,属于利用了商标的商业性价值,而应承担侵权责任。

不过初始利益混淆的概念至今仅仅运用于美国的司法实践当中,在1973年Brookfield Communications、ins、West Coast Entertainment Corp案的商标纠纷当中确立。至今在美国国内也存在一些争议。

美国的一些学者认为,初始利益混淆不应作为判断混淆理论的依据,广告主使用他人商标搭便车的行为,只是增加了其商业机会,真正吸引消费者还是商品自身的质量和价格,跟商品标识没有关系。

初始利益混淆,暂时并不存在于我国的司法实践中。所以于是在我国的法律框架下,暂时不能用初始利益混淆的概念,去判断搜狗搜索引擎服务商构成直接的侵权。并且只要其不知晓或者不能直接控制侵权内容,也就是绕过了“红旗标准”的前提下,可依据避风港原则获得免责。笔者认为,这是我国司法实践中,在严肃面对实施侵权行为事实和情况、避风港原则之间,找到的平衡。

具体看来,我国《侵权责任法》第36条第3款“网络服务提供者,知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益,未采取必要措施的,与该网络用户承担连带责任”是“知道并放任”规则。不过,有没有可能真的是搜狗在众多“小旗子”当中忽略了这面“红旗”,还是自己把头埋在沙子里装作看不见,我们就不得而知了,事实的真相恐怕只有“鸵鸟”自身知道吧。



内容事故频发:审核不严造成社会危害

被广大用户熟知的搜索服务商,除了搜狗搜索,自然也少不了百度搜索。百度搜索作为“中国的google”也遇到过大大小小的因为审核力度不严格,而出现的事故,魏则西事件曾就给百度带来了巨大的负面影响。

魏则西事件是指2016年4月至5月初在互联网引发网民关注的一起医疗相关事件。2016年4月12日,西安电子科技大学21岁学生魏则西因滑膜肉瘤病逝。他去世前在知乎网站撰写治疗经过时称,在百度上搜索出武警北京第二医院的生物免疫疗法,随后在该医院治疗后致病情耽误,此后了解到,该技术在美国已被淘汰。

此次事故使得百度方面CEO被约谈,股价大跌,被责令整改,舆论公关危机。而造成这一切的原因可能是企业的贪婪,也可能是武警北京第二医院的“障眼法”高超,而笔者认为,作为内容的把关环节,各个互联网企业应该给予内容审核环节更多的重视。

同样,2017年年末,今日头条被国家互联网信息办公室指导北京市互联网信息办公室,因持续传播色情低俗信息
、违规提供互联网新闻信息服务等问题,进行约谈企业负责人,责令企业立即停止违法违规行为。

2016年张一鸣对外表示“我们不是媒体,不是传统的新闻客户端,没有人工编辑”。今日头条的内容缺乏人工干预。但随着自媒体队伍迅速壮大,入驻作者良莠不齐,今日头条的内容的质量开始变得不可控。没有人工干预的今日头条充斥着大量
“ 标题党 ”、营销信息、实信息,饱受诟病。

由此可见,现阶段的人工智能算法技术,还难以替代“人类智能”,为搜索引擎平台或者媒体内容平台做可靠的内容把关。人犯的错,暂时还是需要人来改。在年初,今日头条在知名招聘网站挂出内容审核编辑岗位,负责海内外产品的内容审核人员,总新增规模在2000人左右。

可见,今日头条遭到国家互联网信息办公室的点名之后,大大加强了自己平台的内容审核环节的力度。由原先“懒省事”的依靠算法的审核,改变为主要依靠人工来进行审核。

在笔者看来,这才应该是互联网企业,对内容审核应该抱有的态度。互联网企业将内容审核环节重视起来,就能够降低对社会的危害,以降低舆论风险,维护企业的品牌价值,不论对企业还是用户都是利好消息。

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