公司隐患往往在设立之初就已埋下，这10个法律问题需要注意

创业者开公司、办企业，在考虑公司如何赚钱的同时，也要在法律方面做一些基本的思考和筹划。如果设立公司时没有处理好这些法律问题，很可能给公司未来的发展埋下隐患。本文作者作为专业律师，总结了创业者在设立公司时经常遇到的10个问题，并给出了建议。

1. 建议设立“一元公司”吗？

2013年《公司法》修改后，除了极少数公司（如证券公司、保险公司）外，法律对公司注册资本的最低限额已经没有要求，设立公司时注册资本可以只写一元。

尽管“一元公司”大大降低了设立公司的门槛，但我们并不建议创业者设立“一元公司”。其原因很简单：开公司、办企业，时时处处要花钱，一元钱根本不可能维持公司的正常运行。

如果设立了“一元公司”，绝大多数人都会认为这个老板视创业如儿戏，根本不愿意和这种公司做生意。

2. 建议设立“亿元公司”吗？

注册资本认缴制下，股东的出资期限由股东在公司章程中自行约定，法律不再强制规定股东实际缴纳出资的期限。由此产生的一个后果是，不少公司章程规定的出资期限十分“任性”，10年、20年，甚至50年、100年……既然出资期限遥遥无期，一些公司便十分随意地将注册资本定为1亿元、10亿元、20亿元……

在我们看来，一个公司的注册资本，应当与公司运作的实际需求以及股东的出资能力相适应，并不建议创业者设立所谓的“亿元公司”。其理由如下：

（1）注册资本代表着股东应当承担的一种法律责任，无论约定的出资期限是10年还是20年，总有到期的一天；（2）按照破产法规定，如果公司破产，无论公司章程如何规定出资期限，股东都应当立即缴纳出资。

3. 建议设立“一人公司”吗？

公司法允许设立只有一个股东的“一人公司”。不过，我们并不建议创业者设立一人公司。原因在于，一人公司的股东要自证“清白”：

公司的财产独立于股东的财产，否则就要对公司债务承担无限连带责任，这对创业者而言是一个很大的法律风险。

因此我们建议创业者不要设立“一人公司”，如果实在不愿意与别人合作，完全可以找自己的亲朋好友作为“傀儡股东”，名义上给他们一点点股权。

4. 设立股份公司比设立有限责任公司难很多吗？

公司有两种类型，一是有限责任公司，一是股份公司。在很多人的固有认知里，觉得设立股份公司要比设立有限责任公司难很多。但是在2013年公司法修改后，已经取消了股份公司注册资本最低500万元的限制，理论上说，1块钱也可以注册一家股份公司。因此，以发起方式设立股份公司是一件很简单的事情，与设立有限责任公司差别不大。

5. 建议设立股份公司吗？

既然设立股份公司和设立有限责任公司难度差不多，是否建议创业者直接设立股份公司呢？在我们看来，对一般的创业者而言，最开始设立公司最好还是采取有限责任公司的形式。其理由如下：

（1）设立有限责任公司对组织机构的要求比较简单，可以不设董事会、监事会，设一名执行董事、一名监事就可以了。与此相对，设立股份公司要求必须设董事会（最少要5个董事）、监事会（最少要3个监事）；

（2）有限责任公司的股东对外转让股权时需要征得其他股东过半数同意，且其他股东有优先购买权，这有利于维持公司的股权结构，维护股东之间的合作关系和信赖关系。而股份公司的股权转让完全自由，股东可以任意将自己的全部或部分股权转让给他人，股东可以自由加入或退出公司，这就不利于公司股权结构的稳定和公司创始人对公司的掌控；

（3）有限责任公司的股东变更需要到工商局办理变更登记手续，这实际上会起到一种公示的作用。而股份公司成立后股东的变更缺乏有效的公示手段，容易引发当事人之间就股权的归属发生纠纷乃至诉讼。

6、一股独大好还是平均主义好？

很多情况下是几个股东联合创业，刚创业时大家满怀豪情，兄弟同心，在股权架构上采取的是最“公平”的做法，每个股东的份额一模一样：如果是两个股东，那么各50%；如果是三个股东，那么各1/3……其实，这种安排只是“平均”，并不是“公平”，实际结果也往往很不理想：其一，每个股东的能力、精力差别很大，对公司的贡献也各不相同。平均主义和吃大锅饭差不多，大家都想偷懒，都想坐享其成，难以调动能者的积极性；其二，公司的表决机制是“资本多数决”，谁的股权多，谁的发言权大。如果采取平均主义，在公司股东会表决时，一旦股东之间意见不一致，就难以形成多数决，导致公司出现治理僵局。

根据我们的观察，大多数创业公司都会有一个核心人物、灵魂人物，这个人是公司的“带头大哥”，是一个能够掌控全局的人。为了决策的效率，也为了分配机制的公平，这类公司比较适合一股独大，即形成一个大股东，若干个小股东的股东格局，进而形成一个大股东做决策，几个小股东提建议或咨询的决策机制。

7. 大股东持股51%好还是67%好？

只要持股超过50%肯定就是公司第一大股东，但大股东持股多少才比较合适呢？这是个见仁见智的问题。我们认为，如果可能的话，公司设立时大股东持股应当在2/3以上：其一，根据《公司法》的规定，股东会表决一般事项时实行“简单多数”，持股过半即可；股东会表决特别重要的事项（如增资、减资、合并、分立、解散、修改公司章程等）时，应当经持股2/3以上的股东通过。换言之，如果是大股东51%，小股东49%的股权结构，小股东对于公司特别重要的事项虽然没有决定权，却享有否决权。

其二，公司成立后往往还需要进一步融资，有时还需要对员工实施股权激励。如果公司成立之初大股东的股权就只有51%的话，那么一旦公司再进行融资或实施股权激励，大股东的股权就会被稀释到50%以下；如果进行多轮融资的话，大股东很快就变成小股东了。

8. 隐名持股该如何操作？

在实务中，许多公司存在隐名持股的现象，也即A投资设立公司，但公司章程记载的股东却是B，工商局登记的股东也是B。业界通常称A为隐名股东，B为显名股东。尽管隐名持股并不一定属于违法行为，但对于A、B均存在潜在的风险。

A的风险是，B假戏真做，将公司给股东的分红据为自有，甚至将登记在其名下的股权擅自转让或质押。B的风险是，公司或公司的其他股东或公司的债权人要求B根据公司章程的规定履行对公司的出资义务。

对于隐名持股，我们的建议是：（1）如果没有特殊情况，最好不要弄隐名持股；（2）如果要弄隐名持股，必须签署比较完备的隐名持股协议，在协议中明确约定投资收益的归属、税费的负担、股东会的参加和表决、出资义务的承担、股权的转让和质押、隐名持股关系的解除、违约责任，等等；（3）考虑到隐名持股协议对第三人没有约束力，为稳妥起见，不仅隐名股东、显名股东要签署该协议，而且有可能的话，公司以及公司的其他股东也要在该协议上签字确认。

9. 如何起草公司章程？

章程是公司股东共同制定的规范公司组织和行为的根本准则，它在公司运行中的作用十分关键，号称是公司的“宪法”。遗憾的是，创业者大都不重视公司章程的制定，往往是随便找一个范本就用，更有甚者，有些创业者根本没有看过自己公司的章程，而是由代办工商注册的人自行制作一份章程，直接提交给了工商局。

由此导致的问题是：各个公司的章程千篇一律，缺少有针对性的个性化规则；有些公司的章程前后矛盾，根本没办法操作（例如，某公司章程中一个条文规定总经理是法定代表人，另一条文却规定公司不设总经理）；有些公司的章程在内容上明显不合理，为公司的未来发展埋下不少“地雷”（例如，某公司章程规定股东会表决实行全体一致规则，其结果是，无论什么事项，只要有一个股东不同意，就无法形成决议）……其实，现行立法对于有限责任公司章程条款的设计给了很大的自由度，如果利用好公司章程的话，可以实现创业者的很多想法。

为此，我们建议创业者在设立公司时还是要对公司章程的条款深思熟虑。当然，创业者也可以把自己的想法和诉求告诉律师，让律师来协助起草公司章程。

10. 如何设置公司的组织机构？

公司在设立时无须过多考虑组织机构的完美无缺，而是应当从决策效率和人员成本的角度出发，采取极为精简的组织架构。我们的建议是：（1）无须设置董事会，设一名执行董事即可；（2）无须设置监事会，设一名监事即可；（3）设一个总经理，副总经理可要可不要；（4）如果可能的话，建议公司大股东、执行董事、总经理“三位一体”。

【钛媒体作者：CEO法律参考】

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